“《電子商務法》中的若干條款都與食品行業(yè)密切相關。”中國法學會食品安全法治研究中心專職研究員劉金瑞表示，《電子商務法》涵蓋了市場主體登記、電子商務經(jīng)營者和平臺義務、稅務、合同、消費者保護、知識產(chǎn)權(quán)、隱私、網(wǎng)絡安全、跨境電商等多方面。其中涉及市場主體登記、電子商務經(jīng)營者和平臺義務、消費者保護、跨境電商等條款直接與網(wǎng)絡食品安全關系密切。

　　中國人民大學食品安全治理協(xié)同創(chuàng)新中心研究員孫娟娟表示，從《食品安全法》到《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》《網(wǎng)絡餐飲服務食品安全監(jiān)督管理辦法》，再到各地細化的網(wǎng)絡食品監(jiān)管地方立法，我國已經(jīng)架構(gòu)起“抓住平臺責任這一關鍵點、確保線上線下相一致”的規(guī)則體系。“而《電子商務法》中針對銷售食用農(nóng)產(chǎn)品的許可豁免、平臺就入網(wǎng)資質(zhì)進行審核等制度設計，都強化了這一規(guī)則體系。”因此，對于食品生產(chǎn)經(jīng)營者和平臺而言，當線上食品銷售監(jiān)管與線下一致且不斷趨嚴時，一個穩(wěn)定的、可預期的規(guī)制環(huán)境可以在合規(guī)的前提下為他們創(chuàng)造新的商機。

　　她解釋，以跨境電商為例，如何監(jiān)管經(jīng)跨境電商流入中國的食品，一度是國家相關部門面臨的挑戰(zhàn)?！毒W(wǎng)購保稅模式跨境電子商務進口食品安全監(jiān)督管理細則》（征求意見稿）曾明確，網(wǎng)購保稅進口食品經(jīng)營主體的經(jīng)營活動應當遵守我國相關法律法規(guī)規(guī)定，并保證其經(jīng)營網(wǎng)購保稅進口食品符合我國法律法規(guī)和食品安全國家標準。但該征求意見稿并未正式出臺，而《電子商務法》在定調(diào)促進跨境電商發(fā)展的同時，則以法律形式要求以合規(guī)性為跨境電商的發(fā)展前提。

　　“對食品行業(yè)來說，《電子商務法》對跨境電商行業(yè)的規(guī)范是一大亮點。”乳業(yè)專家宋亮表示，近年來，國外嬰幼兒配方乳粉產(chǎn)品頻頻出現(xiàn)質(zhì)量問題，而這些產(chǎn)品即使未在中國上市，也極有可能通過跨境電商的直郵模式進入國內(nèi)?！峨娮由虅辗ā芬箅娚唐脚_對產(chǎn)品負有連帶責任，對跨境電商行業(yè)予以規(guī)范，有利于整頓亂象紛雜的海淘奶粉業(yè)，把問題奶粉拒之國門外。

　　為完善網(wǎng)絡食品監(jiān)管提供新契機

　　“機構(gòu)改革后，市場監(jiān)管部門是《電子商務法》和《食品安全法》的共同執(zhí)法部門。對于網(wǎng)絡食品而言，這是前所未有的監(jiān)管職能大整合。”廣州大學食品藥品法研究學者肖平輝認為，原國家食品藥品監(jiān)督管理總局承擔的食品安全監(jiān)管職能與原國家工商總局承擔的食品廣告監(jiān)管職能都已劃入國家市場監(jiān)管總局，這意味著國家對網(wǎng)絡食品的監(jiān)管達到了歷史上前所未有的監(jiān)管職能整合高位。

　　“《電子商務法》此時出臺，則為網(wǎng)絡食品安全監(jiān)管帶來了新的契機。比如：國家市場監(jiān)管總局可以此為契機建立起對網(wǎng)絡食品統(tǒng)一的全方位的監(jiān)測體系，加大對虛假廣告、問題食品的網(wǎng)絡監(jiān)測和打擊力度。”肖平輝說。他同時指出，這也意味著國家對電商平臺的合規(guī)性提出了更高、更全面系統(tǒng)的要求。那么，電商平臺該如何應對呢？對此，肖平輝建議，食品電商平臺首先應當對現(xiàn)有的“一法兩辦”（即《食品安全法》《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》《網(wǎng)絡餐飲服務食品安全監(jiān)督管理辦法》）進行合規(guī)梳理，查缺補漏；其次，在此基礎上，對《電子商務法》中涉及食品安全的合規(guī)條款進行梳理，深入學習領會。

　　孫娟娟表示，無論是《電子商務法》對于促進電子商務發(fā)展的要求，還是市場監(jiān)管對“放管服”的重點部署，以及監(jiān)管側(cè)重事中事后和突出市場資源配置作用的定位等，均會影響網(wǎng)絡食品的監(jiān)管。這些都要求相關監(jiān)管部門通過平臺治理來強化電商平臺的自我監(jiān)管，利用當下的數(shù)據(jù)對接、信息通報促進公私合作規(guī)制等手段，進一步加強網(wǎng)絡食品安全監(jiān)管。

　　孫娟娟表示，“合同義務+平臺規(guī)則+市場退出”已經(jīng)成為確保網(wǎng)絡食品安全的平臺自治模式。例如，《網(wǎng)絡餐飲服務食品安全監(jiān)督管理辦法》要求網(wǎng)絡餐飲服務第三方平臺提供者應當與入網(wǎng)餐飲服務提供者簽訂食品安全協(xié)議，明確食品安全責任；在此基礎上，以《美團外賣入網(wǎng)食品安全制度公示》為例，作為平臺規(guī)則，要求入駐商戶簽訂協(xié)議，并進一步細化了針對入網(wǎng)審查登記、食品安全自查、違法行為制止及報告、投訴舉報等要求。為鼓勵電商平臺不斷強化這樣的自我監(jiān)管，《電子商務法》強調(diào)了電商平臺經(jīng)營者在網(wǎng)絡規(guī)則修訂、公示方面的義務要求，以確保多元主體之間的權(quán)利平衡。

　　與食安法銜接面臨新挑戰(zhàn)

　　新法落地，相關法律條文如何細化、如何執(zhí)行，也是法律界和電商行業(yè)特別是食品電商行業(yè)都極為關注的問題。肖平輝表示，目前《電子商務法》與《食品安全法》的銜接需要磨合。“首先，兩法概念體系有待統(tǒng)一協(xié)調(diào)。”他解釋，《電子商務法》用“電子商務”指代網(wǎng)絡業(yè)態(tài)，而《食品安全法》則用“網(wǎng)絡交易”指代網(wǎng)絡業(yè)態(tài)。目前，無法確定兩個概念是否等同。若兩個概念不等同，還需要配套立法或者將來修法時進一步明晰兩者之間的區(qū)別和聯(lián)系。

　　另外，《電子商務法》是監(jiān)管法與促進法并存，但《食品安全法》只是監(jiān)管法。從法理上說，《食品安全法》的執(zhí)法主體的法定職責是以保安全為主要目的，但《電子商務法》則不然，其在立法設計時，就創(chuàng)設了不少產(chǎn)業(yè)促進性條款。這可能導致執(zhí)法主體在涉及食品電商時執(zhí)法尺度把握不一。

　　劉金瑞也表示，目前《電子商務法》中一些法律“模糊地帶”還需要在后續(xù)法規(guī)中進行界定。如《電子商務法》第十條提出“電子商務經(jīng)營者應依法辦理市場主體登記”，但又提出一系列不需要登記的“例外”，其中，個體銷售農(nóng)副產(chǎn)品可以不予登記，但農(nóng)村合作社既不是個人也不是企業(yè)，該如何界定？“零星小額交易”也可以“例外”，但又沒有明確零星小額的交易額度……劉金瑞表示，由于新修訂的《食品安全法實施條例》尚未出臺，預計《電子商務法》中的一些規(guī)定也會在該條例中進一步體現(xiàn)，由此將會解決《電子商務法》中有待明確的問題。

　　延伸閱讀

　　電商平臺主體責任并未弱化

　　在《電子商務法》出臺過程中，每次修改的背后都有著激烈的博弈。備受關注的是，在該法草案提請全國人大常委會表決的前一天，第38條平臺責任條款做出關鍵修改：表決稿將此前四審稿草案中“電子商務平臺經(jīng)營者對平臺內(nèi)經(jīng)營者的資質(zhì)資格未盡到審核義務，或者對消費者未盡到安全保障義務，造成消費者損害的，依法承擔相應的補充責任”修改為“依法承擔相應的責任”，刪去“補充”二字。該處修訂立刻引發(fā)社會熱烈關注。對此，中國法學會食品安全法治研究中心專職研究員劉金瑞指出，《電子商務法》的這處修改并不意味著減輕了電商平臺的食品安全責任。

　　“法律適用有一個基本原則，即特別法優(yōu)于一般法，新法優(yōu)于舊法。”劉金瑞解釋，《電子商務法》在其適用范圍中已經(jīng)明確“法律、行政法規(guī)對銷售商品或者提供服務有規(guī)定的，適用其規(guī)定”。也就是說，在涉及食品行業(yè)監(jiān)管時，作為食品安全領域基本法的《食品安全法》要優(yōu)先于《電子商務法》適用。

　　廣州大學食品藥品法研究學者肖平輝表示，要注意《電子商務法》和《食品安全法》中“經(jīng)營”概念的區(qū)別：《電子商務法》用的是“大經(jīng)營”概念，將商品和服務的直接經(jīng)營者與電子商務平臺提供者都歸為經(jīng)營，兩類主體統(tǒng)稱為電子商務經(jīng)營者，并以此來設定義務責任。但《食品安全法》對“經(jīng)營”做了限縮使用，只有直接進行食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的才能稱之為“經(jīng)營”；對于第三方平臺，因其不直接提供食品和餐飲服務，《食品安全法》將之與直接的食品生產(chǎn)經(jīng)營者區(qū)別開來，創(chuàng)設了“網(wǎng)絡食品交易第三方平臺提供者”這個概念，有意將之與入駐平臺的商家即“網(wǎng)絡食品經(jīng)營者”區(qū)別開來，這為后來的平臺創(chuàng)設義務責任提供了極大便利。“由此可見，食品直接生產(chǎn)經(jīng)營者承擔食品安全第一責任，平臺承擔的是補充、連帶等相關責任。《食品安全法》對‘經(jīng)營’概念進行限縮處理，使得經(jīng)營者和平臺在各自義務責任設定上綱舉目張，清晰易辨。”肖平輝強調(diào)。

　　中國人民大學食品安全治理協(xié)同創(chuàng)新中心研究員孫娟娟認為，強調(diào)社會共治是《電子商務法》與當下網(wǎng)絡食品安全監(jiān)管的共有理念。實踐也表明，監(jiān)管者、平臺不斷創(chuàng)新的保障網(wǎng)絡食品安全的監(jiān)管措施，能在保障食品安全的同時為滿足人民日益增長的美好需求提供更為便利化、多元化、個性化的產(chǎn)品和服務。但是，這一持續(xù)發(fā)展的前提是精細化的立法能為監(jiān)管者的執(zhí)法和被監(jiān)管者的合規(guī)經(jīng)營提供明確的行為規(guī)范。從這個角度來看，新出臺的《電子商務法》還要在實施過程中進一步具體細化。